問：我公司需要支付兩筆咨詢費到境外，此境外公司均屬于非居民企業(yè)。一家為美國公司，在境外通過電話、電郵等方式為我單位提供咨詢；一家是香港公司，到中國境內(nèi)為我公司提供咨詢服務。我公司是否需要為上述兩家外國公司代扣代繳企業(yè)所得稅？付款到香港和美國有何不同？
答：《企業(yè)所得稅法》第三條第二款規(guī)定，非居民企業(yè)在中國境內(nèi)設立機構、場所的，應當就其所設機構、場所取得的來源于中國境內(nèi)的所得，以及發(fā)生在中國境外但與其所設機構、場所有實際聯(lián)系的所得，繳納企業(yè)所得稅。
第三條第三款規(guī)定，非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設立機構、場所的，或者雖設立機構、場所但取得的所得與其所設機構、場所沒有實際聯(lián)系的，應當就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅。
《企業(yè)所得稅法實施條例》第七條第二款規(guī)定，提供勞務所得，按照勞務發(fā)生地確定來源于中國境內(nèi)、境外的所得。
依據(jù)上述規(guī)定，對美國公司而言，在境外通過電話、電郵方式為境內(nèi)企業(yè)提供咨詢服務為在境外提供勞務。其取得的咨詢所得為來源于境外的所得，該所得不屬于來源于境內(nèi)的所得，不需要繳納企業(yè)所得稅。
對香港公司而言，香港公司為境內(nèi)企業(yè)提供咨詢服務，屬于在境內(nèi)提供勞務，取得的咨詢所得屬于來源于境內(nèi)的所得。香港公司在中國境內(nèi)未設立機構、場所的，或者雖設立機構、場所但取得的所得與其所設機構、場所沒有實際聯(lián)系的，應當就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅。
《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第五條關于常設機構規(guī)定中的第三條第二項規(guī)定，一方企業(yè)直接或者通過雇員或者雇用的其它人員，在另一方為同一個項目或者相關聯(lián)的項目提供的勞務，包括咨詢勞務，僅以在任何十二個月中連續(xù)或累計超過六個月的為限。同時，《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排第二議定書》第三條規(guī)定，取消《安排》第五條第三款（二）項中“六個月”的規(guī)定，用“一百八十三天”代替。
《國家稅務總局關于外國企業(yè)在中國境內(nèi)提供勞務活動常設機構判定及利潤歸屬問題的批復》（國稅函[2006]694號）第一條規(guī)定，稅收協(xié)定常設機構條款“締約國一方企業(yè)通過雇員或其他人員，在締約國另一方為同一項目或相關聯(lián)的項目提供勞務，包括咨詢勞務，僅以在任何十二個月中連續(xù)或累計超過六個月的為限”的規(guī)定，具體執(zhí)行中是指，外國企業(yè)在中國境內(nèi)未設立機構場所，僅派其雇員到中國境內(nèi)為有關項目提供勞務，包括咨詢勞務，當這些雇員在中國境內(nèi)實際工作時間在任何十二個月中連續(xù)或累計超過六個月時，則可判定該外國企業(yè)在中國境內(nèi)構成常設機構。
根據(jù)上述規(guī)定，若香港公司派雇員為境內(nèi)企業(yè)提供咨詢服務，雇員在境內(nèi)實際工作時間在任何十二個月中連續(xù)或累計超過一百八十三天，香港公司可判定為在境內(nèi)設立常設機構，香港公司取得咨詢所得應繳納企業(yè)所得稅。若雇員在境內(nèi)實際工作時間在任何十二個月中連續(xù)或累計不超過一百八十三天，香港公司判定為在境內(nèi)沒設常設機構，香港公司不需繳納企業(yè)所得稅。
《國家稅務總局關于印發(fā)〈非居民企業(yè)所得稅核定征收管理辦法〉的通知》（國稅發(fā)[2010]19號）第四條第（一）款規(guī)定，按收入總額核定應納稅所得額：適用于能夠正確核算收入或通過合理方法推定收入總額，但不能正確核算成本費用的非居民企業(yè)。計算公式如下：應納稅所得額＝收入總額×經(jīng)稅務機關核定的利潤率
第五條第一款從事承包工程作業(yè)、設計和咨詢勞務的，利潤率為15%-30%；
香港公司應納所得稅=咨詢收入×利潤率（15%～30%）×25%
具體的咨詢勞務利潤率請向當?shù)刂鞴芏悇諜C關確定。
境內(nèi)企業(yè)應根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第三十八條規(guī)定，對非居民企業(yè)在中國境內(nèi)取得工程作業(yè)和勞務所得應繳納的所得稅，稅務機關可以指定工程價款或者勞務費的支付人為扣繳義務人。同時，根據(jù)《非居民承包工程作業(yè)和提供勞務服務稅收管理暫行辦法》（國家稅務總局令第19號）的規(guī)定，代扣代繳香港公司的企業(yè)所得稅。
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