為落實2018年8月31日全國人大常委會審議通過的新《
一、將“捐贈”視同轉(zhuǎn)讓的規(guī)定違反“稅收法定”原則
本次
在《關(guān)于<中華人民共和國個人所得稅法實施條例（修訂草案征求意見稿）>的說明》中，條例起草者對此說明如下：“增加視同轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的規(guī)定。與現(xiàn)行政策相銜接，明確個人非貨幣性資產(chǎn)交換以及將財產(chǎn)用于捐贈、償債、贊助、投資等用途的，除國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)視同轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對轉(zhuǎn)讓方按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”征稅（第十六條）?！?
我們認(rèn)為，
第一、
2018年8月31日通過的新個人所得稅法第二條，規(guī)定了個人所得稅法的征收范圍，具體規(guī)定如下：第二條：下列各項個人所得，應(yīng)當(dāng)繳納個人所得稅：（一）工資、薪金所得；（二）勞務(wù)報酬所得；（三）稿酬所得；（四）特許權(quán)使用費所得；（五）經(jīng)營所得；（六）利息、股息、紅利所得；（七）財產(chǎn)租賃所得；（八）財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得；（九）偶然所得。其中，“捐贈”不屬于個人所得稅法第二條規(guī)定中任何一項，因此，對于“捐贈”，不應(yīng)征收個人所得稅，也不應(yīng)將捐贈視同財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓征收個人所得稅。
根據(jù)稅收法定原則，征稅主體、納稅主體、征稅對象、稅率等稅收基本要素，只能由立法機(jī)關(guān)通過法律來規(guī)范，行政機(jī)關(guān)(如國務(wù)院、財政部、國家稅務(wù)總局等)，無權(quán)在法律規(guī)定的征稅對象以外，進(jìn)行征稅。
因此，捐贈者（轉(zhuǎn)讓方）的“捐贈”行為，不屬于個人所得稅法第二條規(guī)定范圍內(nèi)的任何一項所得，根據(jù)
二、捐贈行為中的捐贈者（轉(zhuǎn)讓方）在捐贈活動中，本身并無所得，不應(yīng)繳納個人所得稅
根據(jù)
要理解條例草擬者為何要對捐贈者（轉(zhuǎn)讓方）征收個人所得稅，或許只能將“捐贈行為”人為割裂為兩個行為，第一個行為，捐贈者（轉(zhuǎn)讓方）將財產(chǎn)出售，獲得所得；第二個行為，捐贈者（轉(zhuǎn)讓方）將所得捐贈給受贈人。稅務(wù)機(jī)關(guān)針對捐贈者（轉(zhuǎn)讓方）的第一個行為，要求征收個人所得稅。但是這種人為割裂行為是禁不起推敲的，其實質(zhì)是對個人所得稅法第二條做了擴(kuò)大解釋。捐贈者（轉(zhuǎn)讓方）事實上只有一個捐贈行為，在整個捐贈行為中，捐贈者（轉(zhuǎn)讓方）并無任何所得。
三、將捐贈行為排除在個人所得稅征收范圍外，不會造成稅制漏洞
條例制訂者有可能擔(dān)心，如將捐贈活動排除在個人所得稅征收范圍之外，可能存在逃稅者故意將財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等行為包裝成相互的捐贈行為，進(jìn)而實施逃稅。稅務(wù)機(jī)關(guān)一直堅持“實質(zhì)重于形式”原則，此類以“合法形式掩蓋非法目的”的行為在信息越來越透明、監(jiān)管手段越來越精準(zhǔn)的條件下，稅務(wù)機(jī)關(guān)完全有能力進(jìn)行有效監(jiān)管，因此沒必要為了防止逃稅而“誤傷”“捐贈者”純粹的捐贈行為。
與此同時，即使將捐贈行為按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓”征收個人所得稅，國家也無法獲得有效稅收收入，捐贈者（轉(zhuǎn)讓方）的收入與成本是一樣的，財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得計算收入減去成本，捐贈者的所得實際為零。（如稅務(wù)機(jī)關(guān)要對財產(chǎn)按市場價進(jìn)行評估，則征稅成本高企，且打壓了社會對捐贈活動的積極性）。
結(jié)語：綜上，我們認(rèn)為，根據(jù)新個人所得稅法第二條之規(guī)定，不應(yīng)對捐贈者，即財產(chǎn)的純損失者，征收個人所得稅。