境外轉(zhuǎn)讓股權(quán)經(jīng)常會(huì)涉及到所得稅的問題，今天我們想探討下境外轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否會(huì)有土地增值稅的風(fēng)險(xiǎn)。
一、交易架構(gòu)
1、交易圖
2、交易文字說(shuō)明
C公司為中國(guó)境內(nèi)外商獨(dú)資企業(yè)，其擁有的財(cái)產(chǎn)主要是土地使用權(quán)。設(shè)立在香港的B公司為C公司的母公司，100%控股C公司。設(shè)立在新加坡的A公司是B公司的母公司，A公司100%控股B公司。D公司為設(shè)立在新加坡的公司，其向A公司購(gòu)買B公司的全部股權(quán)，轉(zhuǎn)讓交易發(fā)生后，D公司為B公司的母公司。B公司并無(wú)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)，只是承擔(dān)了控股C公司的功能。
二、爭(zhēng)議焦點(diǎn)
A公司在中國(guó)是否因轉(zhuǎn)讓B公司的股權(quán)而需要在中國(guó)繳納土地增值稅？
三、土地增值稅納稅調(diào)整的相關(guān)規(guī)定
1、國(guó)家稅務(wù)總局批復(fù)
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廣西壯族自治區(qū)地方稅務(wù)局：
你局《關(guān)于以轉(zhuǎn)讓股權(quán)名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)行為征收土地增值稅問題的請(qǐng)示》（桂地稅報(bào)[2000]32號(hào)）收悉。
鑒于深圳市能源集團(tuán)有限公司和深圳能源投資股份有限公司一次性共同轉(zhuǎn)讓深圳能源（欽州）實(shí)業(yè)有限公司100％的股權(quán)，且這些以股權(quán)形式表現(xiàn)的資產(chǎn)主要是土地使用權(quán)、地上建筑物及附著物，經(jīng)研究，對(duì)此應(yīng)按土地增值稅的規(guī)定征稅。
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廣西壯族自治區(qū)地方稅務(wù)局：
你局《關(guān)于土地增值稅相關(guān)政策問題的請(qǐng)示》（桂地稅報(bào)[2009]13號(hào)）收悉。
鑒于廣西玉柴營(yíng)銷有限公司在2007年10月30日將房地產(chǎn)作價(jià)入股后，于2007年12月6日、18日辦理了房地產(chǎn)過(guò)戶手續(xù)，同月25日即將股權(quán)進(jìn)行了轉(zhuǎn)讓，且股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額等同于房地產(chǎn)的評(píng)估值。
因此，我局認(rèn)為這一行為實(shí)質(zhì)上是房地產(chǎn)交易行為，應(yīng)按規(guī)定征收土地增值稅。
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天津市地方稅務(wù)局：
你局《關(guān)于天津泰達(dá)恒生轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)土地增值稅征繳問題的請(qǐng)示》（津地稅辦〔2011〕6號(hào)）收悉。
經(jīng)研究，同意你局關(guān)于“北京國(guó)泰恒生投資有限公司利用股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式讓渡土地使用權(quán)，實(shí)質(zhì)是房地產(chǎn)交易行為”的認(rèn)定，應(yīng)依照《土地增值稅暫行條例》的規(guī)定，征收土地增值稅。
2、地方稅務(wù)機(jī)關(guān)規(guī)定示例：
各市州地方稅務(wù)局財(cái)產(chǎn)行為稅科：
據(jù)各地反映，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)規(guī)避稅收現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，嚴(yán)重沖擊稅收公平原則，影響依法治稅，造成了稅收大量流失。
總局曾下發(fā)三個(gè)批復(fù)明確“以股權(quán)轉(zhuǎn)讓名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)”屬于土地增值稅應(yīng)稅行為。為了規(guī)范我省土地增值稅管理，堵塞征管漏洞。
對(duì)于控股股東以轉(zhuǎn)讓股權(quán)為名，實(shí)質(zhì)轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)并取得了相應(yīng)經(jīng)濟(jì)利益的，應(yīng)比照
四、境外轉(zhuǎn)讓股權(quán)涉及轉(zhuǎn)間接讓境內(nèi)土地使用權(quán)的不應(yīng)被征土地增值稅
（一）土地增值稅反避稅立法缺失
1、土地增值稅反避稅欠缺法律、法規(guī)層面的規(guī)定：
《
2、現(xiàn)有的三份批復(fù)法律效力低：
《
上級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)針對(duì)下級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)有關(guān)特定稅務(wù)行政相對(duì)人的特定事項(xiàng)如何適用稅收法律、法規(guī)、規(guī)章或稅收規(guī)范性文件的答復(fù)或者解釋，需要普遍執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)按照《
因此，前文所述三份批復(fù)都屬于問題性批復(fù)，不具有普適性。這些規(guī)定適用于國(guó)內(nèi)土地增值稅反避稅的合法性都是存疑的。
3、關(guān)于境外轉(zhuǎn)讓股權(quán)間接涉及轉(zhuǎn)讓國(guó)內(nèi)土地使用權(quán)的情形，稅務(wù)總局并未有相關(guān)任何形式的規(guī)定?！秶?guó)家稅務(wù)總局公告2015年第7號(hào)――關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》也不適用。
關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告在正文的開始部分就已經(jīng)明確：“為進(jìn)一步規(guī)范和加強(qiáng)非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國(guó)居民企業(yè)股權(quán)等財(cái)產(chǎn)的企業(yè)所得稅管理，依據(jù)《
?。ǘ┚惩廪D(zhuǎn)讓股權(quán)涉及轉(zhuǎn)間接讓境內(nèi)土地使用權(quán)的不應(yīng)被征土地增值稅
1、稅收法定原則
根據(jù)《
2、在境外轉(zhuǎn)讓股權(quán)環(huán)節(jié)不征收土地增值稅并不會(huì)給國(guó)家?guī)?lái)稅收損失
在境外轉(zhuǎn)讓股權(quán)環(huán)節(jié)不征收土地增值稅并不會(huì)給國(guó)家?guī)?lái)稅收損失。因?yàn)榫惩廪D(zhuǎn)讓股權(quán)并不會(huì)導(dǎo)致境內(nèi)的土地使用權(quán)主發(fā)生變更。而根據(jù)《
綜上，境外轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得稅可能會(huì)被調(diào)整，但是土地增值稅不應(yīng)被調(diào)整。
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