對于涉及資本的跨境交易中,合伙企業(yè)以及合伙人如何申請享受協(xié)定待遇的問題一直是一個國際稅收中的難點。因為不同的國家對于合伙企業(yè)不同的稅收定性以及由此導(dǎo)致的反避稅問題的考慮,OECD專門成立了一個工作組對此進行討論。在2014年我國和法國新修訂的稅收協(xié)定中(2015年1月1日實施),基本引入了OECD最新的研究成果,在第四條“居民”中增加了第四款,專門規(guī)定了對于合伙的稅收協(xié)定待遇的享受規(guī)則。原總局國際司協(xié)定處馮立增處長在《國際稅收》(2014.10)中對此進行了闡述。個人感覺從2015年到現(xiàn)在,對這么重要的問題國內(nèi)稅收界幾乎再沒有任何聲音。
而在目前國內(nèi)法中,我們對合伙享受協(xié)定待遇的規(guī)則問題尚未有明確銜接的規(guī)定。終于在2018年,國家稅務(wù)總局《
(一)依照中國法律在中國境內(nèi)成立的合伙企業(yè),其合伙人為稅收協(xié)定締約對方居民的,該合伙人在中國負有納稅義務(wù)的所得被締約對方視為其居民的所得的部分,可以在中國享受協(xié)定待遇。
?。ǘ┮勒胀鈬ǖ貐^(qū))法律成立的合伙企業(yè),其實際管理機構(gòu)不在中國境內(nèi),但在中國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)、場所的,或者在中國境內(nèi)未設(shè)立機構(gòu)、場所,但有來源于中國境內(nèi)所得的,是中國企業(yè)所得稅的非居民企業(yè)納稅人。除稅收協(xié)定另有規(guī)定的以外,只有當(dāng)該合伙企業(yè)是締約對方居民的情況下,其在中國負有納稅義務(wù)的所得才能享受協(xié)定待遇。該合伙企業(yè)根據(jù)《
稅收協(xié)定另有規(guī)定的情況是指,稅收協(xié)定規(guī)定,當(dāng)根據(jù)締約對方國內(nèi)法,合伙企業(yè)取得的所得被視為合伙人取得的所得,則締約對方居民合伙人應(yīng)就其從合伙企業(yè)取得所得中分得的相應(yīng)份額享受協(xié)定待遇。
為準(zhǔn)確的把握涉外合伙型基金外國合伙人取得來源于中國境內(nèi)所得享受協(xié)定待遇的問題,我們需要結(jié)合
由于根據(jù)中國的稅法規(guī)定,作為所得來源國的中國是將合伙企業(yè)作為稅收虛體(throughentity)看待的,因此
1、如果境外合伙人是個人,則只要個人屬于締約國另一方稅收居民(且符合協(xié)定其他受益所有人條件等),則該個人可以申請享受協(xié)定待遇;
2、如果境外合伙人是一家公司,同樣,只要該公司屬于締約國另一方稅收居民(且符合協(xié)定其他受益所有人條件等),則該公司也可以申請享受協(xié)定待遇;
3、比較復(fù)雜的是如果境外的合伙人又是一家合伙企業(yè),雖然中法協(xié)定有了規(guī)則,但我國和其他很多國家(地區(qū))的協(xié)定(安排)沒有規(guī)則,此時
這就是說,當(dāng)境外合伙人是一家合伙企業(yè)時,只有當(dāng)該合伙企業(yè)的設(shè)立國將合伙企業(yè)界定為稅收實體而非虛體的情況下,且該合伙企業(yè)取得稅收居民身份證明時,該合伙企業(yè)才能享受協(xié)定待遇。如果在該合伙企業(yè)設(shè)立國將合伙企業(yè)界定為稅收虛體,則就不能享受協(xié)定待遇,此時也不進一步穿透到境外合伙企業(yè)的合伙人。比如,一家美國的S型公司是中國境內(nèi)合伙企業(yè)的合伙人。如果該S型公司(按照打勾規(guī)則)在美國是申請按照C型公司(稅收實體)納稅的,且能取得美國稅收居民身份證明,此時,該美國S型公司可以申請享受中美稅收協(xié)定待遇。但是,如果該美國S型公司(按照打勾規(guī)則)申請是作為稅收虛體申報納稅的,此時,按照美國的規(guī)定,S型公司取得的所得不是其自身所得,而是穿透界定為其股東的所得,此時按照
4、這里比較復(fù)雜的是“除稅收協(xié)定另有規(guī)定的以外”,應(yīng)該如何操作。
鑒于中國已經(jīng)將合伙企業(yè)界定為稅收虛體,因此,如果法國將合伙企業(yè)界定為稅收實體,則根據(jù)
但是,如果法國也將合伙企業(yè)界定為稅收虛體,鑒于中法協(xié)定中有針對合伙的安排,則按照
這里,我們就看到了
(三)一項所得、利潤或收益:
1.如果是通過在締約國一方設(shè)立的合伙企業(yè)、團體或其他類似實體從該締約國一方取得;并且
2.在締約國另一方的稅收法律中被視為該合伙企業(yè)、團體或其他類似實體的受益人、合伙人、成員或參與者的所得;以及
3.在該締約國一方的稅收法律中被視為該合伙企業(yè)、團體或其他類似實體的所得;
可以被不受限制地按照該締約國一方的稅收法律征稅;
?。ㄋ模┮豁椝?、利潤或收益:
1.如果是通過在締約國一方設(shè)立的合伙企業(yè)、團體或其他類似實體從該締約國一方取得;并且
2.在締約國另一方的稅收法律中被視為該合伙企業(yè)、團體或其他類似實體的所得;
沒有資格享受本協(xié)定的待遇;
按照中法協(xié)定的這兩條規(guī)定,結(jié)合馮立增(2014)的解釋:合伙企業(yè)從其成立地國家本身取得所得,只要有一方(不論中國還是法國)將合伙企業(yè)視為納稅實體,就不能享受協(xié)定待遇,或者來源國的征稅權(quán)不受協(xié)定限制。
但是,我們看到了
1、明確的在締約國一方合伙企業(yè)從締約國一方取得所得,且雙方都將合伙企業(yè)界定為稅收虛體的情況下,協(xié)定待遇享受規(guī)則如何界定,中法協(xié)定沒有規(guī)定。但
2、按照中法協(xié)定的規(guī)定,合伙企業(yè)從其成立地國家本身取得所得,只要有一方(不論中國還是法國)將合伙企業(yè)視為納稅實體,就不能享受協(xié)定待遇,或者來源國的征稅權(quán)不受協(xié)定限制。但是,對照
最后,我們要注意的是,
對于在第三方國家成立的合伙企業(yè)從締約國一方取得所得,這個
最后一個重要的問題,就是
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