接山東、湖北、海南、河南、廈門等省、市國家稅務(wù)局上報(bào)的執(zhí)行《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》（以下簡稱《安排》）股息條款有關(guān)受益所有人的案件，涉及香港貝卡爾特公司、香港美亞黃石公司、香港澤高公司、香港和黃廈門公司、香港羅特克斯公司作為享受《安排》待遇的申請(qǐng)人，能否被認(rèn)定為股息受益所有人并準(zhǔn)予享受《安排》待遇問題。
一、判定申請(qǐng)人是否存在
如果申請(qǐng)人不存在向非香港居民企業(yè)分配利潤的情況，則不構(gòu)成本項(xiàng)所指的不利因素。
構(gòu)成本項(xiàng)所列不利因素的“沒有或幾乎沒有其他經(jīng)營活動(dòng)”，是指申請(qǐng)人除擁有單個(gè)投資項(xiàng)目外，再無其他投資項(xiàng)目或其他不同類型經(jīng)營活動(dòng)。
對(duì)于為單個(gè)項(xiàng)目所設(shè)立的投資公司，不能僅以此一項(xiàng)不利因素，否定其受益所有人身份，還要結(jié)合其他因素綜合判定。
分析申請(qǐng)人的人員配置與所得數(shù)額是否匹配時(shí)，應(yīng)當(dāng)著重分析和審查其人員的職責(zé)與工作實(shí)質(zhì)（申請(qǐng)人應(yīng)提供相關(guān)情況），不應(yīng)僅依據(jù)人員數(shù)量及人員費(fèi)用的支付與否等做出判斷。
一是公司章程等相關(guān)法律文件是否有授予申請(qǐng)人相關(guān)控制權(quán)或處置權(quán)的規(guī)定；
二是申請(qǐng)人是否發(fā)生過相關(guān)控制或處置的行為，例如申請(qǐng)人作為投資公司，是否將所分得的股息用于項(xiàng)目投資、配股、轉(zhuǎn)增股本、企業(yè)合并、收購及風(fēng)險(xiǎn)投資等資本運(yùn)作活動(dòng)；
三是已發(fā)生的相關(guān)處置行為是否出自申請(qǐng)人自主做出的決定，例如申請(qǐng)人自身股東會(huì)或董事會(huì)決議等。
不能僅因申請(qǐng)人的股權(quán)受控于上一級(jí)公司而否定申請(qǐng)人對(duì)所得的控制權(quán)或處置權(quán)。
（一）申請(qǐng)人被非上市的香港居民公司100%直接或間接擁有；
（二）申請(qǐng)人與最終控股的香港公司之間存在海外注冊(cè)的公司。
二、在判定“受益所有人”身份時(shí)，不能僅從技術(shù)層面或國內(nèi)法的角度理解，還應(yīng)該從稅收協(xié)定的目的（即避免雙重征稅和防止偷漏稅）出發(fā)，按照“實(shí)質(zhì)重于形式”的原則，結(jié)合具體案例的實(shí)際情況進(jìn)行分析和判定。一般來說，下列因素不利于對(duì)申請(qǐng)人“受益所有人”身份的認(rèn)定：
?。ㄒ唬┥暾?qǐng)人有義務(wù)在規(guī)定時(shí)間（比如在收到所得的12個(gè)月）內(nèi)將所得的全部或絕大部分（比如60%以上）支付或派發(fā)給第三國（地區(qū)）居民
（二）除持有所得據(jù)以產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)或權(quán)利外，申請(qǐng)人沒有或幾乎沒有其他經(jīng)營活動(dòng)。
?。ㄈ┰谏暾?qǐng)人是公司等實(shí)體的情況下，申請(qǐng)人的資產(chǎn)、規(guī)模和人員配置較小（或少），與所得數(shù)額難以匹配。
?。ㄋ模?duì)于所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)或權(quán)利，申請(qǐng)人沒有或幾乎沒有控制權(quán)或處置權(quán)，也不承擔(dān)或很少承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。
（五）締約對(duì)方國家（地區(qū)）對(duì)有關(guān)所得不征稅或免稅，或征稅但實(shí)際稅率極低。
?。┰诶?jù)以產(chǎn)生和支付的貸款合同之外，存在債權(quán)人與第三人之間在數(shù)額、利率和簽訂時(shí)間等方面相近的其他貸款或存款合同。
?。ㄆ撸┰谔卦S權(quán)使用費(fèi)據(jù)以產(chǎn)生和支付的版權(quán)、專利、技術(shù)等使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之外，存在申請(qǐng)人與第三人之間在有關(guān)版權(quán)、專利、技術(shù)等的使用權(quán)或所有權(quán)方面的轉(zhuǎn)讓合同。
針對(duì)不同性質(zhì)的所得，通過對(duì)上述因素的綜合分析，認(rèn)為申請(qǐng)人不符合本通知第一條規(guī)定的，不應(yīng)將申請(qǐng)人認(rèn)定為“受益所有人”。
《國家稅務(wù)總局關(guān)于認(rèn)定稅收協(xié)定中“受益所有人”的公告》（國家稅務(wù)總局公告2012年第30號(hào)）第三條規(guī)定：
三、申請(qǐng)享受協(xié)定待遇的締約對(duì)方居民（以下簡稱申請(qǐng)人）從中國取得的所得為股息的，如果其為在締約對(duì)方上市的公司，或者其被同樣為締約對(duì)方居民且在締約對(duì)方上市的公司100%直接或間接擁有（不含通過不屬于中國居民或締約對(duì)方居民的第三方國家或地區(qū)居民企業(yè)間接持有股份的情形），且該股息是來自上市公司所持有的股份的所得，可直接認(rèn)定申請(qǐng)人的受益所有人身份。
一、如果從企業(yè)的成立時(shí)間等因素可以判定其沒有避稅目的，是否可以據(jù)此肯定其受益所有人身份？
答：不是這樣的。這是本公告希望明確的問題之一，即受益所有人身份的認(rèn)定主要按照“實(shí)質(zhì)重于形式”的原則，根據(jù)申請(qǐng)人是否對(duì)相關(guān)所得具所有權(quán)、控制權(quán)和處置權(quán)等處分的權(quán)利。也就是說，即使沒有避稅目的，申請(qǐng)人也可能因?yàn)闆]有這些權(quán)利而不具備受益所有人身份。
二、如何判定601號(hào)文中各不利因素的存在與否？在多少個(gè)因素同時(shí)具備的情況下，可以否定受益所有人身份？
答：601號(hào)文中各不利因素的存在與否，主要應(yīng)根據(jù)申請(qǐng)人提供的相關(guān)材料做出判斷，無法給出明確的界限，這是國際通行做法。根據(jù)實(shí)際工作中積累的經(jīng)驗(yàn)，我們?cè)诠嬷辛信e了一些材料，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以根據(jù)申請(qǐng)人提交的這些材料做出判斷，申請(qǐng)人可以通過此類材料證明自己的受益所有人身份。對(duì)于在多少個(gè)不利因素滿足的情況下才可以否定申請(qǐng)人的受益所有人身份這一問題，同樣無法給出確切的答案。但我們?cè)诠嬷忻鞔_，不能僅因某項(xiàng)（即某一項(xiàng)）不利因素的存在而做出否定的判斷。
三、由于受益所有人身份的認(rèn)定是個(gè)復(fù)雜而耗時(shí)的過程，能否制定一些簡便易行的方法？
答：經(jīng)過反復(fù)討論，我們擬定了一個(gè)安全港，但僅適用于股息所得。這在國際上也是首創(chuàng)，主要從減少征納成本的角度考慮。安全港的規(guī)定是，在締約對(duì)方上市的公司，且該公司為締約對(duì)方居民的，則可直接認(rèn)定其受益所有人身份。或者，申請(qǐng)人被這樣的公司100%直接或間接擁有，且兩者中間沒有第三方國家或地區(qū)的居民企業(yè)存在，則可以直接認(rèn)定申請(qǐng)人的受益所有人身份。
四、由代理人代為收取所得的情況下，受益所有人還可以申請(qǐng)享受協(xié)定待遇嗎？
答：可以。這是符合國際通行做法的規(guī)定。如果締約對(duì)方的居民通過第三方國家或地區(qū)（不論是否與中國簽有稅收協(xié)定）的代理人代為從中國收取所得，這一事實(shí)不影響其本身的受益所有人身份認(rèn)定，也不影響其享受有關(guān)協(xié)定待遇。但在程序上，公告規(guī)定代理人應(yīng)出具相關(guān)聲明，并應(yīng)備有代理合同或指定收款合同等能證明代理人身份的材料。
五、在審批之后，稅務(wù)機(jī)關(guān)還可以做出改變嗎？
答：對(duì)于上述通過代理人收取所得的情況，公告特別規(guī)定，如果通過信息交換可以確認(rèn)代理人的受益所有人身份，即在各國稅務(wù)當(dāng)局現(xiàn)有的合作機(jī)制下，如果能證明當(dāng)初的代理合同只是形式，實(shí)質(zhì)上代理人對(duì)所得具有所有權(quán)、控制權(quán)和處置權(quán)等權(quán)利，則稅務(wù)機(jī)關(guān)可以改變?cè)瓉淼恼J(rèn)定結(jié)果。這樣規(guī)定的考慮是，信息交換通常耗時(shí)較多，為了使納稅人盡可能快地享受協(xié)定待遇，及時(shí)將所得匯出，我們將根據(jù)需要在事后有選擇性地進(jìn)行信息交換。
對(duì)于其他情況下的審批結(jié)果，按照稅務(wù)系統(tǒng)內(nèi)部通行的關(guān)于執(zhí)法檢查或監(jiān)督的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
六、受益所有人身份的判定往往復(fù)雜而耗時(shí)，這類案件的審批如果不能按照規(guī)定在有關(guān)時(shí)限內(nèi)完成，如何處理？
答：從稅源管理和方便納稅人售付匯的雙重角度考慮，公告規(guī)定，因受益所有人等問題難以在規(guī)定時(shí)限內(nèi)給出審批結(jié)果時(shí)，可以按暫不享受協(xié)定待遇處理。如果事后認(rèn)定可以享受協(xié)定待遇的，稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)退還相應(yīng)稅款。
七、受益所有人問題復(fù)雜而又難以制定統(tǒng)一、明確的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，如何保證各地稅務(wù)機(jī)關(guān)在具體案件認(rèn)定時(shí)的執(zhí)法一致性？
答：這是非常關(guān)鍵的問題。對(duì)此，其他國家（特別是OECD成員國等發(fā)達(dá)國家）的做法通常是，將國際稅收問題集中化處理，以避免各地執(zhí)行不一致給國家層面帶來的不利影響。但考慮到我國稅務(wù)機(jī)關(guān)的機(jī)構(gòu)設(shè)置、稅務(wù)總局負(fù)責(zé)司局的人力配置和現(xiàn)有稅收征管模式，由稅務(wù)總局統(tǒng)一負(fù)責(zé)對(duì)全國各地所有涉及受益所有人案件的處理這一設(shè)想不現(xiàn)實(shí)。為了盡可能解決或緩解該問題，公告規(guī)定，如果需要否定申請(qǐng)人的受益所有人身份，應(yīng)報(bào)經(jīng)省級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并報(bào)稅務(wù)總局備案。另外還規(guī)定，同一納稅人就類似情形在不同地區(qū)的稅務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)享受協(xié)定待遇，涉及受益所有人身份認(rèn)定的，可向稅務(wù)機(jī)關(guān)說明情況，相關(guān)稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)該互相聯(lián)系、協(xié)商解決，做出相同的處理決定。相關(guān)稅務(wù)機(jī)關(guān)不能協(xié)商一致的，應(yīng)層報(bào)其共同的上級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)處理。
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