實(shí)際股東或者出資人由于某種原因或出于某種考慮不便將自己的名字顯示在公司工商登記資料中，而是以其他人或組織的名義作為股東辦理公司注冊(cè)及工商登記，這就是我們通常所說的股權(quán)代持，又稱委托持股、隱名投資或假名出資。代持股權(quán)的可以是親戚、朋友、同學(xué)、公司，甚至是公司的員工，但各種代持股權(quán)方式均存在著不同的風(fēng)險(xiǎn)。我們將通過以下一則案例，就公司員工代持股存在的稅收風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)行簡(jiǎn)單分析。
案情
A公司欲收購(gòu)B公司的股權(quán)，但因某些客觀原因的限制，A公司打算以公司員工李某的名義來代持所收購(gòu)的股權(quán)。2008年A公司將一筆款項(xiàng)匯入李某的個(gè)人賬戶，李某收到該筆款項(xiàng)后，即與B公司股東簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，用該筆款項(xiàng)取得了B公司30%的股權(quán)。完成股權(quán)收購(gòu)后，A公司將該筆股權(quán)收購(gòu)款支出列在了該公司“其他應(yīng)付款”科目上。
但在此后的稅務(wù)稽查中A公司卻因該筆股權(quán)收購(gòu)款而遇到了問題，稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為該筆款項(xiàng)屬于企業(yè)出借給公司員工的借款，且時(shí)間已經(jīng)超過連續(xù)12個(gè)月，應(yīng)按工資、薪金所得繳納個(gè)人所得稅。但A公司卻認(rèn)為李某是代A公司代持股權(quán)，用于購(gòu)買B公司30%股權(quán)的該筆資金李某并沒有實(shí)際獲得，所以無需繳納個(gè)人所得稅。最后經(jīng)多次溝通，A公司認(rèn)同了稅務(wù)機(jī)關(guān)的觀點(diǎn)，并補(bǔ)繳相應(yīng)的稅款。
案件爭(zhēng)議焦點(diǎn)
公司員工代持股在怎樣的情況下需要繳納個(gè)人所得稅？
律師分析
首先，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》關(guān)于代持股的問題明確規(guī)定，除了《合同法》規(guī)定的合同無效情形外，代持股權(quán)是合法并受法律保護(hù)的。其次，本案中稅務(wù)機(jī)關(guān)之所以將該筆款項(xiàng)認(rèn)定為李某的工資、薪金并要求A公司代扣、代繳個(gè)人所得稅，關(guān)鍵在于用于購(gòu)買股權(quán)的該筆款項(xiàng)雖然列支在其他應(yīng)付款科目上，但所購(gòu)買的股權(quán)形式上是登記在李某的名下，其表面性質(zhì)應(yīng)為李某向A公司的借款，且該筆款項(xiàng)時(shí)間跨度已超過連續(xù)12個(gè)月未歸還?！敦?cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)為個(gè)人購(gòu)買房屋或其他財(cái)產(chǎn)征收個(gè)人所得稅問題的批復(fù)》規(guī)定企業(yè)員工向公司借款用于購(gòu)買房屋及其他財(cái)產(chǎn)，將所有權(quán)登記為企業(yè)員工且借款年度終了后未歸還借款的按工資、薪金所得計(jì)征個(gè)人所得稅。第三，《所得稅法》規(guī)定工資、薪金所得應(yīng)納個(gè)人所得稅。個(gè)人所得稅是以所得人為納稅義務(wù)人，以支付所得的單位或個(gè)人為扣繳義務(wù)人，所以應(yīng)由A公司代扣、代繳所得稅。如此規(guī)定的目的，是為了防止企業(yè)以此類長(zhǎng)期掛賬的方式向企業(yè)員工支付大額的工資、薪金，從而達(dá)到逃避繳納個(gè)人所得稅的目的。
法律小貼士
公司員工代持股除了存在上述稅收風(fēng)險(xiǎn)外，還存在包括但不限于以下風(fēng)險(xiǎn)：（1）員工拒絕歸還所代持的股權(quán)；（2）員工違反公司意愿行使股東權(quán)利，例如行使表決權(quán)；（3）員工未經(jīng)公司許可轉(zhuǎn)讓、抵押所代持的股權(quán)；（4）因員工個(gè)人債務(wù)而導(dǎo)致所代持的股權(quán)被第三方查封。此外如果以公司名義代持股，則可能會(huì)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)出現(xiàn)雙重征稅的風(fēng)險(xiǎn)。正是因?yàn)榇嬖谶@些難以預(yù)見、難以避免的風(fēng)險(xiǎn)，本律師對(duì)于公司員工代持股此類方式并不提倡。通過公司員工代持股的方式固然可以使得公司解決了眼前的困難，但卻給未來埋下了炸彈。所以在選擇股權(quán)代持時(shí)，應(yīng)充分考慮代持可能帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)及稅收風(fēng)險(xiǎn)。如果不可避免必須要代持股，那么也應(yīng)選擇適合自己的代持方式，并學(xué)會(huì)預(yù)防、規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，在代持股權(quán)前實(shí)際出資人應(yīng)與名義出資人先簽署一份書面的股權(quán)代持協(xié)議，對(duì)雙方的權(quán)利、義務(wù)予以明確的約定，一旦糾紛發(fā)生即可以依據(jù)簽署的協(xié)議維護(hù)自身合法權(quán)益。 |
