由中華全國律師協(xié)會、中國注冊稅務師協(xié)會聯(lián)合主辦的“2014中國稅法論壇暨第三屆中國稅務律師和注冊稅務師論壇”12月27日在北京隆重舉行，本屆論壇以“全面推進依法治國·稅收征管法修訂·開啟稅法服務的新時代”為主題。
北京中稅盛達稅務師事務所總裁李輝在本次論壇上發(fā)言，他表示，當前我國的重組稅制在稅收法定原則方面，稅收公平原則方面等都存在一定的背離?；诖?，我國現(xiàn)行重組稅制進行修法迫在眉睫。
以下為發(fā)言實錄：
尊敬的各位領導、各位來賓，各位朋友，下午好！
今天為大家?guī)淼念}目是關于企業(yè)重組的課題，關于企業(yè)重組，站在業(yè)務的角度，業(yè)務的領域，來談一起高技能、高風險、高收費，三高原則，以高端性贏得稅務服務市場人士的普遍關注，同時也是未來我們稅務律師、注冊稅務師以及會計師及所有從事稅務服務人員的主戰(zhàn)場。
我們回過頭來看，并購重組的業(yè)務大家都在關注，他的高端性、魅力、根源來源什么地方？我想就是針對適合一定條件下的企業(yè)重組，可以適用不同的稅務處理，一般性處理和特殊性處理。人們通常所說的一般性處理就是硬性重組，特赦性重組就是免稅重組。也是我們稅務服務人員進行稅收籌劃，以及進行稅務服務高端咨詢的一個主要的根源所在。
當前我們國家經(jīng)過三十多年的市場經(jīng)濟的快速發(fā)展，現(xiàn)在的社會結構、產(chǎn)業(yè)結構都出現(xiàn)了一定程度的問題，例如經(jīng)濟結構的調(diào)整，產(chǎn)業(yè)結構的優(yōu)化，都繼續(xù)通過資源的配制加以調(diào)節(jié)，現(xiàn)階段我們國家大力推行了企業(yè)并購重組的戰(zhàn)略，以市場的機制，以法治的手段，來解決資源的合理配制，用以調(diào)整經(jīng)濟結構的優(yōu)化。同時我們國家明確提出了要降低企業(yè)特殊性重組，免稅重組的一些準入門檻，擴大他的適用范圍。同時，稅法原則的恪守與堅持也需要與之相配套的重組稅制。當前我國的重組稅制在稅收法定原則方面，稅收公平原則方面等都存在一定的背離?；诖?，我國現(xiàn)行重組稅制進行修法迫在眉睫。
今天我給大家選取了重組的一個環(huán)節(jié)，一個課題，也就關于股東權益連續(xù)性的問題研究，企業(yè)并購重組大家知道分為特殊性重組和普通重組，其中的三大核心的原則股東權益連續(xù)性原則，營業(yè)連續(xù)性原則，以及商業(yè)合理目的。其中我們特殊性重組五個條件中全部涵蓋了三個，第一個就是合理商業(yè)目的，第二第三就是營業(yè)的連續(xù)性，第四五就是股東權益的連續(xù)性，股東權益的連續(xù)性在三大核心原則又是最基本的原則，也是我們制訂特殊性企業(yè)重組核心所在。
現(xiàn)在談一下實質(zhì)，實質(zhì)性原則，目標公司的股東，對于目標公司的投資在經(jīng)過變化的公司平臺下繼續(xù)存在，這一理念來制訂特殊性重組?？匆幌卢F(xiàn)狀，出現(xiàn)最大的也就是股份支付的界定，主要來源59號文件以及44號公告，59號文件的界定，在字面上出現(xiàn)了一定程度的歧義但是沒有存在本質(zhì)的規(guī)定，44號公告出現(xiàn)了明顯的立法失誤，這種現(xiàn)狀維持了七年，現(xiàn)在還沒有改。
大家看一看立法的進步，所謂立法的進步，就是現(xiàn)行的重組文件的來源，根基，原來的兩千年的118、119號文件，根據(jù)縱向的比較，59號文件已經(jīng)確定了一個最大的亮點，一個是三角重組立法雛形，連續(xù)性的時間界定，原來沒有，原來為什么沒有出現(xiàn)三角重組，現(xiàn)在59號文件已經(jīng)完全給出了三角重組模型的基礎，恰恰44號文件給出了相反的解釋，用子公司作為支付對象進行支付，違背了重組的實質(zhì)精神。大家通過一個圖可以看到，股權支付定義的失誤，避稅交易產(chǎn)生和免稅重組實質(zhì)的違背。甲公司想收購乙公司，只通過資金設立一個丙公司，丙公司交換乙公司的股權，馬上轉為免稅重組。就是從法律的角度看，從經(jīng)濟的角度看，從會計的角度看，一個典型的企業(yè)的以非貨幣性資產(chǎn)交換的交易，很簡單，恰恰成了特殊性重組的處理方式。
大家可以看到，通過收購后，甲公司了乙公司，拿到了現(xiàn)金，股權的連續(xù)性從中間發(fā)生了中斷，根本談不上連續(xù)，明顯不符合特殊性重組的根基，它與制度的宗旨產(chǎn)生了背離。
關于改進，改進應該現(xiàn)在很興奮的和大家說，我也聽到了關于立法小組的一些最新的決定，大家已經(jīng)認可了原來的立法的失誤，進行了新的修訂。也就是說把股權支付改為以本企業(yè)的股權以及本企業(yè)母公司的股權來進行股份支付，這一點已經(jīng)達成了明顯的共識和即將發(fā)布，時間我不好說，以及相對應的稅務處理的增加。
大家可以看到，三角重組的類型，甲公司如果想收購乙公司，可以設立丙公司進行收購，股權用甲公司，最后看到公司架構，乙公司的股東對于乙公司的投資利益沒有發(fā)生改變，只不過在變化的公司形態(tài)下，仍然繼續(xù)和持有。
說一些股權支付比例的問題，現(xiàn)在我們控制了比例85的要件太高了，很多現(xiàn)在導致一個情況，出現(xiàn)發(fā)生了有合理正常的經(jīng)營目的的企業(yè)重組得不到特殊重組的門檻，采用避稅的籌劃的反而得到了優(yōu)惠，這一點我個人的感覺認為，股權支付比例完全可以85適當降低到50%，為什么？因為適應目前經(jīng)濟結構的變化，經(jīng)濟形勢的需要，另外降低不要怕，為什么降這么多，有一個非股權支付，當期確認的要求，資產(chǎn)增殖，沒有產(chǎn)生很大的股權支付，非股權支付仍然要在當期確認進行應稅的處理，這是他的保障。
關于連續(xù)性的時間改進，現(xiàn)在是控制一年時間，但是這個變化大家可以參照美國聯(lián)邦稅制的一些要求，逐漸在淡化，我認為在目前中國重組稅制各個方面征管條件能力下不一放寬時間的限制，仍然是一年，對于主要股東的界定，原來的統(tǒng)一的持有20%以上股東的變化，應該分為兩個層次，原來的重組稅制的設計，我認為只考慮了非上市公司的結構變化，沒有考慮上市公司，因為介于他們股東分散，盤子較大，建議區(qū)分上市公司和非上市公司兩種不同的形態(tài)界定他的比例，同時界定一個總的比例，例如可以采取80、60%的比例限制，進行實踐方面的改進。針對股東權益連續(xù)性的建議我就談這么多，有什么不妥的地方希望大家多多指正。
針對企業(yè)重組的稅制，我今年已經(jīng)接了兩筆由企業(yè)申請?zhí)厥庑灾亟M，開始都找了非常大的稅務公司做了非常大的籌劃，后來被稅務機關否定，問題在什么地方，還沒有深刻的理解重組稅制的精髓，為什么要特殊性重組待遇，不是簡單的看兩下條文就能解決，我想如果稅務律師、注冊稅務師從自身夯實自己的專業(yè)精神，專業(yè)素養(yǎng)，以專業(yè)水平、專業(yè)素養(yǎng)贏得客戶的心，贏得稅務機關的心，我認為我們這種高端市場、稅務服務的前景和市場大有可為！謝謝！ |
